Информация от 20.11.2014 г № Б/Н
Вопросы и ответы в рамках интернет-интервью по теме «Деятельность нотариусов в связи с изменениями Гражданского кодекса Российской Федерации»
от 20 ноября 2014 года
ВОПРОСЫ И ОТВЕТЫ В РАМКАХ ИНТЕРНЕТ-ИНТЕРВЬЮ
ПО ТЕМЕ "ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ НОТАРИУСОВ В СВЯЗИ С ИЗМЕНЕНИЯМИ
ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"
1.В каких случаях необходимо привлечение нотариуса для проведения общих собраний?
Ответ: С 1 сентября 2014 года вступили в силу изменения в Гражданский кодекс РФ, внесенные Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации". Новая статья 67.1 предусматривает необходимость подтверждения принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников, присутствовавших при его принятии, различными способами, в том числе путем нотариального удостоверения.
Следует иметь в виду, что указанное нотариальное действие не является обязательным, так как для всех видов правовых форм хозяйственных обществ есть альтернатива нотариальному удостоверению.
Так, принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении:
1) публичного акционерного общества (ОАО) лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии;
2) непубличного акционерного общества (ЗАО) путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии;
3) общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
2.Необходимо ли заверять решение единственного акционера?
Ответ: Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников публичного акционерного общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии .
В отношении непубличного акционерного общества с единственным участником пп. 2 п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации не применяется, поскольку в положениях указанных норм речь идет об общем собрании участников, что подразумевает множественность участников.
3.Как происходит техническая процедура заверения? Должен ли председатель присутствовать при заверении протокола? Кто пронумеровывает и прошнуровывает листы протокола: председатель или нотариус?
Ответ: Новое нотариальное действие по удостоверению подтверждения принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников, присутствовавших при его принятии, введенное статьей 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, следует отличать от нотариального действия по удостоверению факта достоверности протоколов органов управления организаций, предусмотренных ранее пп. 7 п. 1 ст. 22.1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и отмененных с 01.02.2014 Федеральным законом от 21.12.2012 N 379-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации". Его сущность заключалась в подтверждении (свидетельствовании) соответствия фактов, изложенных в протоколе собрания (заседания) органа управления организации, тому, что происходило в ходе собрания (заседания) в присутствии нотариуса.
В настоящее время нотариус лично присутствует на собрании и наблюдает процедуру его прохождения, может фиксировать происходящее. Нотариус также вправе истребовать копию протокола счетной комиссии об итогах голосования, если такая комиссия создана в обществе, или копию чернового варианта протокола, который велся секретарем общего собрания. Копия протокола общего собрания может быть подписана теми же лицами, которыми будет подписан протокол в окончательном виде. Указанная копия для подготовки нотариального документа предоставляется нотариусу по окончании собрания с целью исключения корректировки принятых решений.
Если голосование в акционерном обществе осуществлялось бюллетенями, нотариус истребует копию протокола счетной комиссии (или иного органа, созданного для подсчета голосов) об итогах голосования.
Протокол общего собрания нотариусу не требуется. Его составление является исключительной компетенцией общества.
4.В новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации, вступившей в силу 1 сентября 2014 года, говорится о том, что все решения общего собрания участников ООО должны подтверждаться нотариально, если иной способ их подтверждения не предусмотрен уставом. Нужно ли заверять у нотариуса протокол общего собрания, утвердившего устав, в котором предусмотрен иной способ подтверждения решений общего собрания участников (подписание протокола всеми участниками общества)? Или этот протокол можно подписать тем способом, который предусмотрен новой редакцией устава?
Ответ: Если первым пунктом повестки общего собрания участников хозяйственного общества будет принятие решения о том, что данное решение общего собрания будет подтверждаться подписанием протокола всеми участниками ООО, то нотариального удостоверения принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, не требуется.
5.Введенная норма требует подтвердить два факта: принятие обществом решения и состав присутствующих участников. По итогам собрания акционерного общества в соответствии со статьями 62 и 63 Закона N 208-ФЗ оформляются два протокола: один - об итогах голосования, второй - протокол общего собрания. Что именно нотариус должен подтвердить?
Ответ: Решение собрания хозяйственного общества является самостоятельным юридическим фактом и в соответствии с пунктом 2 статьи 181.1 Гражданского кодекса Российской Федерации порождает правовые последствия для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании, а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений. В соответствии со статьей 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации подтверждается определенными способами, в том числе нотариальным удостоверением, которое оформляется свидетельством, именно принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии.
Протоколы счетной комиссии и общего собрания являются документами общества и не удостоверяются нотариусом.
6.Каким образом нотариус должен подтвердить состав присутствующих участников на собрании. По логике, нотариус должен установить личность каждого присутствующего участника. И еще - как это можно реализовать, если общее собрание акционеров проводится в форме заочного голосования в соответствии со ст. 50 Закона N 208-ФЗ?
Ответ: Нотариус проверяет состав участников (акционеров), присутствующих на собрании. При этом учитывается предусмотренное законом, уставом (в части, не противоречащей закону) и внутренними документами общества минимальное количество участников (акционеров), которое должно присутствовать при принятии каждого решения (кворум).
Личность устанавливается по паспорту или иному документу, исключающему любые сомнения относительно личности его владельца. Нотариус фиксирует следующие сведения об участнике: Ф.И.О., паспортные данные, место жительства, размер доли участника или количество голосующих акций акционера.
Для этого общество представляет копию списка участников общества или копию списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.
Если участник общества с ограниченной ответственностью участвует в общем собрании через представителя, представитель предъявляет документ, подтверждающий его полномочия: нотариально удостоверенная доверенность от участника или доверенность на голосование, выданная акционером (если полномочия представителя акционера не предусмотрены федеральными законами или актами уполномоченных органов).
Нотариус не удостоверяет принятие общим собранием участников хозяйственного общества решений и состав участников общества, присутствовавших при их принятии, если решения принимались путем проведения заочного голосования (опросным путем). Буквально толкуя норму статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ, можно утверждать, что нотариусу для совершения указанного нотариального действия необходимо физическое присутствие участников в месте проведения собрания.
7.Какова стоимость удостоверения нотариусом решения собрания участников?
Ответ: За выдачу свидетельства об удостоверении принятия общим собранием участников хозяйственного общества решений и состава участников общества, присутствующих при их принятии, взимается тариф в размере 100 рублей и УПТХ в размере от 9900 рублей до 29900 рублей при совершении нотариального действия в помещении нотариальной конторы. При совершении нотариального действия вне помещения нотариальной конторы тариф и УПТХ взыскиваются в полуторакратном размере.
При оформлении заявления от лица, которое вправе обратиться к нотариусу с просьбой о совершении вышеуказанного нотариального действия, взимается оплата в размере 2000 рублей (100 рублей - тариф, 1900 рублей - УПТХ). Оплата заявления связана с предварительным изучением значительного объема документов: нотариус проверяет правоустанавливающие документы, документы, подтверждающие, что обратившееся лицо может быть заявителем по данному нотариальному действию, иные внутренние документы, регламентирующие порядок созыва и проведения собрания, список участников (в ООО), список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (для непубличных АО), и другие документы.
Вышеуказанные размеры оплаты за свидетельствование подлинности подписи на заявлении об удостоверении принятия общим собранием участников хозяйственного общества решений и состава участников общества и выдачу свидетельства об этом рассмотрены на Общем собрании членов КОНП 07.11.2014 и применяются всеми нотариусами Кировской области.
8.Нужно ли приглашать нотариуса при принятии решения единственного участника ООО? Если да, то можно ли заверение решения единственного участника осуществить в нотариальной конторе или необходим выход нотариуса в офис ООО?
Ответ: В отношении обществ с единственным участником п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации не применяется, поскольку требования Закона к порядку проведения общего собрания (за исключением положений о сроках проведения годового общего собрания) на такие общества не распространяются (абз. 4 п. 2 ст. 7, ст. 39 Закона об ООО).
9.Кто вправе обратиться к нотариусу с просьбой о совершении указанного нотариального действия?
Ответ: При определении лица, которое может обратиться к нотариусу, необходимо руководствоваться нормами, регулирующими порядок созыва общего собрания общества.
В обществах с ограниченной ответственностью:
- очередное общее собрание созывается исполнительным органом общества (статья 34 Закона об ООО). Заявителем в таком случае является исполнительный орган общества;
- внеочередное общее собрание (как правило) созывается исполнительным органом общества (п. 2 ст. 35 Закона об ООО). Заявителем в таком случае является исполнительный орган общества;
- уставом общества решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, может быть также отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества . Заявителем в таком случае является лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу;
- в качестве исключения при наличии оснований, указанных в п. 4 ст. 35 Закона об ООО, внеочередное общее собрание может быть созвано лицами, требующими его проведения и указанными в п. 2 ст. 35 Закона об ООО (совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комиссия (ревизор) общества, аудитор, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества), а также исполнительным органом общества, если решение вопроса о созыве отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (п. 2.2 ст. 32 Закона об ООО). Заявителем в таком случае является:
лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу;
член ревизионной комиссии, уполномоченный решением комиссии на обращение к нотариусу, ревизор;
аудитор;
участник общества, обладающий не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников, обладающих в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества, имеющий от остальных участников соответствующие полномочия;
исполнительный орган общества, если решение вопроса о созыве собрания отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
В непубличных акционерных обществах:
- созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров по общему правилу относится к компетенции совета директоров . Заявителем в таком случае является лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное решением совета на обращение к нотариусу;
- в качестве исключения при наличии оснований, предусмотренных п. 8 ст. 55 Закона об АО, внеочередное общее собрание акционерного общества проводится по решению суда о понуждении общества провести такое собрание. Заявителем будет являться лицо, на которое возложено исполнение решения суда (истец, орган общества или третье лицо при наличии согласия последнего). Таким органом и, следовательно, заявителем не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества (п. 9 ст. 55 Закона об АО);
- в обществах, в которых функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров, лицо или орган, уполномоченные на созыв и проведение общего собрания акционеров, определяются уставом общества (п. 10 ст. 55 Закона об АО). Заявителем в таком случае будет являться такое лицо или орган. В случае если годовое или внеочередное собрание в таком обществе не созвано и не проведено в установленный срок, собрание созывается по решению суда. Заявителем является лицо, на которое возложено исполнение решения суда (п. п. 8, 9 ст. 55 Закона об АО).
10.Какие документы нотариус имеет право истребовать для подготовки к собранию?
Ответ: При свидетельствовании подлинности подписи на заявлении о совершении нотариального действия по выдаче свидетельства об удостоверении принятия общим собранием участников хозяйственного общества решений и состава участников общества, присутствующих при их принятии, нотариус истребует у лица, обратившегося за совершением нотариального действия, следующие документы для ознакомления:
- устав общества;
- выписку из ЕГРЮЛ;
- документы, подтверждающие, что обратившееся лицо может быть заявителем по данному нотариальному действию (решение или протокол о назначении или избрании исполнительного органа, совета директоров (наблюдательного совета), судебное решение и т.д.);
- иные внутренние документы, регламентирующие порядок созыва и проведения собрания, если предусмотрены уставом и утверждены (п. 5 ст. 49 Закона об АО, п. 1 ст. 37 Закона об ООО);
- список участников (в обществах с ограниченной ответственностью, составленный в соответствии со ст. 31.1 Закона об ООО);
- список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (для непубличных акционерных обществ - составленный в соответствии со ст. 51 Закона об АО);
- экземпляр уведомления (п. п. 1, 2 ст. 35 Закона об ООО) или сообщения (п. п. 1, 2 ст. 52 Закона об АО) о созыве собрания, которые были разосланы участникам (акционерам) и в которых указана повестка дня собрания. Информация о повестке дня может быть также дополнительно включена в текст заявления. Необходимо отметить, что нотариус не проверяет полноту действий, осуществленных органами общества для подготовки к проведению собрания (информирование участников (акционеров) о проведении собрания, соблюдение сроков такого информирования, рассылку необходимых материалов и т.п.);
- информацию о наличии корпоративного договора с 1 сентября 2014 г. (п. 4 ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ). При этом необходимо учитывать, что для непубличного хозяйственного общества сведения о наличии корпоративного договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества должны быть внесены в Единый государственный реестр юридических лиц (ч. 2 п. 1 ст. 66 Гражданского кодекса РФ).
До 1 сентября 2014 года в обществах с ограниченной ответственностью мог быть заключен договор об осуществлении прав участников (п. 3 ст. 8 Закона об ООО), в акционерных обществах - акционерное соглашение (ст. 32.1 Закона об АО), которыми также могут регулироваться вопросы голосования на общих собраниях.
11.В каких случаях нотариус может отказать в удостоверении решения собрания?
Ответ: Нотариус отказывает в совершении нотариального действия по основаниям, предусмотренным статьей 48 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Среди таких оснований, в частности, следующие:
- совершение такого действия противоречит закону. Например, нотариус не может удостоверить принятие ничтожных решений. Общие основания ничтожности решений указаны в статье 181.5 Гражданского кодекса РФ. Также ничтожно решение общего собрания участников общества, ограничивающее право участника присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (ч. 3 п. 1 ст. 32 Закона об ООО);
- с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;
- документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.
Нотариус по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, должен изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях нотариус не позднее чем в десятидневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия.
12.Может ли быть совершено нотариальное действие по удостоверению принятия общим собранием участников хозяйственного общества решений и состава участников общества, присутствующих при его принятии, в нотариальной конторе? И если да, то как проводится эта процедура?
Ответ: Нотариус (лицо, исполняющее обязанности нотариуса в период замещения отсутствующего нотариуса) должен лично присутствовать на собрании.
При небольшом составе участников (акционеров) указанное нотариальное действие может быть совершено и в помещении нотариальной конторы, если в извещении участникам (акционерам) о проведении собрания указано место нахождения нотариальной конторы и это не запрещено уставом общества.
Нотариус выбирает оптимальный способ фиксации информации о составе участников, полномочиях представителей, информации о вопросах, рассматриваемых на собрании, принятых по указанным вопросам решениях и о лицах, голосовавших при принятии указанных решений. Указанная информация используется нотариусом при подготовке свидетельства.
Нотариус проверяет состав участников (акционеров), присутствующих на собрании, устанавливает личность участников (акционеров) и их представителей. Проверяет наличие кворума для принятия заявленных в повестке дня решений, соблюдение порядка голосования, предусмотренного заключенными договорами об осуществлении прав участников, акционерным соглашением или корпоративным договором.
По окончании собрания нотариус вносит запись в реестр для регистрации нотариальных действий, взимает тариф за совершение нотариального действия и плату за правовую и техническую работу. По представлении нотариусу копии протокола счетной комиссии об итогах голосования, а в случае, когда результаты голосования известны с момента окончания собрания, - в иной максимально короткий срок нотариус изготавливает и выдает свидетельство об удостоверении принятия общим собранием участников хозяйственного общества решений и состава участников общества, присутствовавших при их принятии. Выдать свидетельство может только нотариус (вр.и.о. нотариуса), присутствующий на собрании.
13.Собираемся зарегистрировать ООО, в состав которого войдут несколько учредителей. Возникает вопрос: как в этом случае удостоверять протокол при первичной регистрации. Нужно ли будет заверять нотариально первый протокол (решение) или все это можно будет оформить в простой письменной форме?
Ответ: Если уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно, предусмотрен иной, кроме нотариального удостоверения, способ подтверждения принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, то в соответствии с п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса РФ нотариальное удостоверение принятия такого решения не требуется.
14.Решением общего собрания участников ООО принято решение о его реорганизации в форме преобразования в ЗАО. Должна ли подпись руководителя ООО в уведомлении о начале процедуры реорганизации, представляемом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, быть нотариально удостоверена?
Ответ: С 1 сентября 2014 года исключена возможность создания закрытых акционерных обществ. Положения Закона об акционерных обществах, касающиеся ЗАО, применяются к ним до первого изменения уставов.
В соответствии со ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" необходимые для государственной регистрации заявление, уведомление или сообщение представляются в регистрирующий орган по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, и удостоверяются подписью заявителя, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.
Свидетельствование в нотариальном порядке подписи заявителя на представляемых при государственной регистрации заявлении, уведомлении или сообщении не требуется в случае:
- представления документов при государственной регистрации создаваемого юридического лица непосредственно в регистрирующий орган лично заявителем с представлением одновременно документа, удостоверяющего его личность;
- представления документов для регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в ЕГРП, прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган непосредственно или через многофункциональный центр лично заявителем с представлением одновременно документа, удостоверяющего его личность;
- направления документов в регистрирующий орган в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя.