Информация Кировского УФАС России от 28.10.2013 г № Б/Н
Ответы на вопросы, поступившие в рамках семинара «Госзакупки: переход к контрактной системе»
от 28 октября 2013 года
Вопрос:Какой документ в составе заявки должен представить участник закупки по п. 7 ст. 31 (обладание исключительными правами на результат интеллектуальной деятельности)?
Ответ: Согласно п. 8 ч. 1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ при осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки, в том числе обладание участником закупки исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, если в связи с исполнением контракта заказчик приобретает права на такие результаты, за исключением случаев заключения контрактов на создание произведений литературы или искусства, исполнение, на финансирование проката или показа национального фильма.
В соответствии с пп. "г" п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона N 44-ФЗ заявка на участие в открытом конкурсе должна содержать всю указанную заказчиком в конкурсной документации информацию, в том числе декларацию о соответствии участника открытого конкурса требованиям, установленным в соответствии с п.п. 3 - 8 ч. 1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ.
Отметим, что Закон N 44-ФЗ не содержит определения понятия подобной декларации. При этом, по нашему мнению, под указанной декларацией понимается письменное обязательство участника конкурса, гарантирующее его соответствие отдельным требованиям конкурсной документации, предусмотренным Законом N 44-ФЗ.
На основании ч. 8 ст. 31 Закона N 44-ФЗ комиссия по осуществлению закупок вправе проверять соответствие участников закупок требованиям, указанным в п. 8 ч. 1 рассматриваемой статьи. Комиссия по осуществлению закупок не вправе возлагать на участников закупок обязанность подтверждать соответствие указанным требованиям, за исключением случаев, если указанные требования установлены Правительством Российской Федерации в соответствии с ч. 2 ст. 31 Закона N 44-ФЗ.
Таким образом, согласно Закону N 94-ФЗ заказчик вправе внести в конкурсную документацию требование об обладании участниками конкурса исключительными правами на объект интеллектуальной собственности, являющийся предметом конкурса. При этом заказчик при проведении конкурса в соответствии с положениями Закона N 94-ФЗ вправе потребовать от участников документального подтверждения наличия интеллектуальных прав на произведения, являющиеся предметом конкурса.
С 01.01.2014 при проведении открытого конкурса в соответствии с положениями Закона N 44-ФЗ заказчик не вправе требовать от участников документального подтверждения наличия интеллектуальных прав на произведения, являющиеся предметом конкурса, так как согласно положениям Закона N 44-ФЗ наличие подобных прав лишь декларируется в заявке на участие в конкурсе без дополнительного подтверждения.
Вопрос:Каким документом участник закупки должен подтвердить наличие своих финансовых ресурсов?
Ответ: В Законе N 44-ФЗ изменены критерии, по которым оцениваются заявки участников процедур закупок.
В настоящее время обязательным назван только один критерий - цена контракта. Однако при проведении конкурса помимо цены контракта заказчик должен использовать еще хотя бы один критерий оценки, установленный Законом N 94-ФЗ: качество работ, расходы на эксплуатацию товара, сроки предоставления гарантии качества и т.д. (ч. 4 ст. 28 Закона N 94-ФЗ, п. 6 Правил оценки заявок на участие в конкурсе на право заключить государственный или муниципальный контракт (гражданско-правовой договор бюджетного учреждения) на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, утвержденных постановлением Правительства РФ от 10.09.2009 N 722).
В Законе N 44-ФЗ содержится норма, согласно которой заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) любым способом, кроме аукциона, будет обязан применять минимум два критерия оценки (ч. 4 ст. 32 Закона N 44-ФЗ), один из которых обязательно должен быть ценовой.
Так, помимо цены контракта в Законе N 44-ФЗ указаны следующие критерии (ч. 1 ст. 32 Закона N 44-ФЗ):
- расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, на использование результатов работ;
- качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупок;
- квалификация участников закупки, включая наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и иных необходимых для исполнения контракта материальных ресурсов, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.
В настоящее время законодательно не определен документ, который подтверждал бы наличие финансовых ресурсов участников процедуры закупок.
Вопрос:Произойдут ли какие-то изменения в процедуре электронных аукционов на площадках в связи с выходом Закона N 44-ФЗ?
Ответ: Порядок проведения электронного аукциона закреплен в положениях статьи 68 Закона о ФКС. Существенных изменений процедура не претерпела.
Вопрос:Раскрыть более широко функции управляющего. Имеет ли он право подписывать контракты?
Ответ: Статья 38 Закона N 44-ФЗ также вводит институт контрактной службы заказчиков - подразделение, отвечающее за реализацию всего цикла закупок. Заказчики, совокупный годовой объем закупок которых в соответствии с планом-графиком превышает 100 млн. руб., должны создавать контрактные службы. Если доход ниже указанной суммы, заказчик может назначить должностное лицо, ответственное за осуществление закупки (контрактного управляющего). Регламент действия контрактной службы разрабатывается и утверждается на основании типового положения (регламента), утвержденного федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок. Сотрудники контрактной службы несут персональную ответственность за соблюдение требований Закона N 44-ФЗ и достижение поставленных задач в результате исполнения контракта. Контрактная служба, контрактный управляющий, в частности, осуществляют следующие функции и полномочия: разрабатывают план закупок, готовят изменения, разрабатывают план-график и изменения в него (при необходимости), размещают актуальную информацию в ЕИС, участвуют в рассмотрении дел об обжаловании результатов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и осуществляют подготовку материалов для выполнения претензионной работы, проводят при необходимости консультационную работу.
Согласно пункту 4 части 4 статьи 38 Закона о ФКС в обязанности контрактного управляющего входит обеспечение осуществления закупок, в том числе заключение контрактов. Более широко эта обязанность не описана в Законе.
Вопрос:Изменяет ли Федеральный закон N 44-ФЗ подход к описанию предмета закупки, который был заложен в Федеральном законе N 94-ФЗ и сформирован судебной практикой?
Ответ: Статья 33 Закона о ФКС устанавливает правила описания объекта закупки, и п. 1 ч. 1 содержит запрет по общему правилу включать в описание объекта закупки требования или указания в отношении товарных знаков, а в тех случаях, когда такое включение допускается (если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки), ссылка на товарный знак должна сопровождаться словами "или эквивалент". Это означает, что заказчики, осуществляющие закупку по правилам Закона о контрактной системе, при описании объекта закупки должны таким образом прописать требования к закупаемым товарам, работам, услугам, чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара именно того производителя, которого они предпочитают, а с другой стороны, не ограничить количество участников закупки.
Вопрос:Если при оказании услуг предполагается использовать товары определенного товарного знака, поставка которых не является предметом контракта, то только конкурсная документация может содержать указание на товарный знак или это положение может применяться к аукционной документации?
Ответ: В соответствии с п. 1 части 1 статьи 33 Закона о ФКС конкурсная документация может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.
Вопрос:Должны ли члены контрактной службы либо контрактный управляющий состоять в штате заказчика?
Ответ: В соответствии с ч. 2 ст. 38 Закона N 44-ФЗ в случае, если совокупный годовой объем закупок заказчика в соответствии с планом-графиком не превышает сто миллионов рублей и у заказчика отсутствует контрактная служба, заказчик назначает должностное лицо, ответственное за осуществление закупки или нескольких закупок, включая исполнение каждого контракта (далее - контрактный управляющий).
Согласно примечанию к ст. 2.4 КоАП РФ под должностным лицом следует понимать лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях.
Исходя из вышеизложенного, Кировское УФАС считает, что контрактный управляющий должен состоять в штате заказчика.
Вопрос:Если я хочу купить спорттовары до 100 тысяч рублей, я должна это сделать запросом предложений или могу сделать это малой закупкой?
Ответ: Согласно п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ любые заказчики смогут осуществить закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), если сумма контракта составляет не более 100 тыс. руб. и совокупный объем таких сделок не превышает 5 процентов от предусмотренных в плане-графике средств на все закупки заказчика, но не более 50 млн. руб. в год. Заказчикам, осуществляющим закупки для нужд сельских поселений, предоставляются льготные условия для осуществления закупок из единственного источника по данному основанию: они смогут совершать такие закупки независимо от достижения пороговых значений для определения объема средств.
В соответствии с ч. 3 и ч. 4 ст. 93 Закона N 44-ФЗ в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик в документальном отчете обязан обосновать невозможность (нецелесообразность) использования иных способов осуществления закупок, а также цену контракта и его иные существенные условия. Контракт должен содержать расчет и обоснование цены.
Часть 2 ст. 83 Закона N 44-ФЗ содержит исчерпывающий перечень случаев закупок путем проведения запроса предложений. Закупка спортивных товаров в данный перечень не входит.
Вопрос:Будут ли сведения о поставщике вноситься в РНП при одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта, если поставщик исполняет свои обязанности надлежащим образом?
Ответ: В соответствии с ч. 11 ст. 95 Закона N 44-ФЗ определено, что до принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта заказчик вправе привлекать экспертов, экспертные организации. Если заказчик привлекает экспертов, экспертные организации для проведения экспертизы, то он сможет отказаться от исполнения контракта, только если эксперты подтвердят нарушения условий контракта, послужившие основанием для одностороннего отказа.
В ч. 12 ст. 95 Закона N 44-ФЗ подробно регламентируется, как должно оформляться решение об одностороннем отказе от исполнения контракта и каким образом оно должно быть направлено поставщику (исполнителю, подрядчику).
В соответствии с ч. 13 ст. 95 Закона N 44-ФЗ общее требование к направлению уведомления о таком решении состоит в том, что решение об отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через 10 дней со дня надлежащего уведомления поставщика (исполнителя, подрядчика).
В соответствии с ч. 14 ст. 95 Закона N 44-ФЗ заказчик обязан отменить указанное решение, если в течение названного срока устранены нарушения условий контракта, послужившие основанием для принятия этого решения, а также компенсированы затраты заказчика на проведение экспертизы. Однако при повторном нарушении условий контракта, которое в соответствии с гражданским законодательством является основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта, данное правило не применяется.
Вопрос:Применяется ли Закон N 44-ФЗ при размещении заказа бюджетным учреждением на свои нужды за счет средств от приносящей доход деятельности?
Ответ: До 1 января 2014 года бюджетные учреждения вправе принять правовой акт в соответствии с ч. 3 ст. 2 Закона N 223-ФЗ в отношении закупок, предусмотренных ч. 2 ст. 15 Закона о контрактной системе и осуществляемых в 2014 году.
Указанные правовые акты в случае их принятия бюджетными учреждениями должны быть размещены до 1 января 2014 года на официальном сайте РФ для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг.
Вопрос:На сегодня нет работника, который прошел обучение по программе "Размещение госзаказа" по Закону N 94-ФЗ. Как быть?
Ответ: Согласно письму Министерства экономического развития Российской Федерации от 23 сентября 2013 г. N Д28и-1070 в соответствии с ч. 6 ст. 38 Закона N 44-ФЗ работники контрактной службы, контрактный управляющий должны иметь высшее образование или дополнительное профессиональное образование в сфере закупок.
В соответствии с ч. 5 ст. 39 Закона N 44-ФЗ заказчик включает в состав комиссии по осуществлению закупок преимущественно лиц, прошедших профессиональную переподготовку или повышение квалификации в сфере закупок, а также лиц, обладающих специальными знаниями, относящимися к объекту закупки.
Вместе с тем в соответствии с ч. 23 ст. 112 Закона до 1 января 2016 г. работником контрактной службы или контрактным управляющим может быть лицо, имеющее профессиональное образование или дополнительное профессиональное образование в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.
При этом, если все работники контрактной службы к 1 января 2016 г. для осуществления их полномочий в соответствии с Законом должны иметь высшее образование или дополнительное профессиональное образование в сфере закупок, в состав комиссии заказчик может включать лиц, обладающих специальными знаниями, относящимися к объекту закупки, то есть не имеющих высшего образования или дополнительного профессионального образования именно в сфере закупок.
Вопрос:Если не указано, что дни рабочие, их считать календарными?
Ответ: Исходя из толкования норм ГК РФ сроки, исчисление которых прямо не указано, что производятся в рабочих днях, считаются календарными.
Вопрос:Если заключается договор гражданско-правового характера, как его называть: договор подряда или договор оказания услуг?
Ответ: В соответствии с Законом N 44-ФЗ понятие гражданско-правового договора не предусмотрено.
Руководитель
Управления Федеральной
антимонопольной службы
по Кировской области
А.В.МОЛЧАНОВ