Решение Кировского УФАС России от 26.10.2011 г № Б/Н
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
Председателя Комиссии – <...> – руководителя управления и членов Комиссии <...>;
в присутствии представителей:
- заявителя – ООО «Вятка-Тур» (610027, г. Киров, ул. Воровского, 55), директор <...>;
<...>
- лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения рекламного законодательства – ООО «Вятский Экспресс» (610027, г. Киров, ул. Воровского, 44), представитель по доверенности № б/н от 01.07.2011 г. <...>;
<...>
протокол вела Новикова А.Н. – специалист 2 разряда отдела финансовых рынков и рекламы;
рассмотрев дело № 65 по признакам нарушения ООО «Вятский Экспресс» (610027, г. Киров, ул. Воровского, 44) п. 1 и 20 ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г.,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Кировской области обратилось ООО «Вятка-Тур» с заявлением о нарушении рекламного законодательства при размещении на фасаде дома № 44 по ул. Воровского г. Кирова рекламного щита со следующей информацией: «TEZ tour. Туроператор № 1. Высокие технологии туризма. Уполномоченное агентство «Вятский Экспресс».
По мнению заявителя, позиционирование в рекламной информации «TEZ tour», как туроператора № 1, содержит некорректное сравнение по отношению к другим хозяйствующим субъектам.
Оценив рекламную информацию, антимонопольный орган пришел к выводу, что спорная реклама содержит признаки нарушения п. 1 и 20 ч. 3 ст. 5 Закона, в соответствии с которыми недостоверной признается реклама, содержащая не соответствующие действительности сведения: о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, произведенными другими изготовителями или реализуемыми другими продавцами; об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.
Рекламодателем вышеуказанной рекламной информации является ООО «Вятский Экспресс».
Согласно ч. 6 ст. 38 Федерального закона «О рекламе», ответственность за нарушение п. 1 и 20 ч. 3 ст. 5 несет рекламодатель. Учитывая изложенное, в отношении ООО «Вятский Экспресс» было возбуждено производство по делу. Рассмотрение дела было назначено на 12.10.2011 г.
К заседанию комиссии, назначенному на 12.10.2011 года, документы, запрошенные определением о возбуждении дела № 65 по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, поступили в полном объеме.
Заявитель – ООО «Вятка-Тур» на заседании Комиссии заявленные требования поддержал.
В своих письменных пояснениях директор ООО «Вятский Экспресс» <...> поясняет: «Уполномоченное агентство «Вятский Экспресс» в г. Кирове работает с 2007 года по системе франчайзинга с туроператором «TEZ tour» согласно заключенному между нами лицензионному договору, дающему нам право использовать торговый знак «TEZ tour» в г. Кирове. Использование данного торгового знака регламентировано прописанными стандартами туроператора по брендбуку. И соответственно вся выпускаемая нами как наружная реклама, так и реклама, выходящая в СМИ и в раздаточном материале, строго согласуется и контролируется туроператором «TEZ tour». Световой короб, который расположен при входе в наш офис по адресу: г. Киров, ул. Воровского, 44, был изготовлен в 2007 г. и размещался на этом месте в течении последних 4-х лет, но не с целью сравнения нашего агентства с другими хозяйствующими субъектами, а был рекомендован к изготовлению туроператором при открытии нашего офиса согласно макетам, разработанным по стандартам брендбука и согласован. За последний год стандарты, применяемые к использованию торгового знака поменялись, а мы не успели оперативно отреагировать на это, и не демонтировали старый световой короб, и не заменили его на новый. В ближайшее время будет произведено изменение лицевой стороны данного светового короба согласно новым предъявляемым стандартам туроператора «TEZ tour».
На заседании комиссии представитель ООО «Вятский Экспресс» подтвердил позицию директора Общества.
Изучив имеющиеся документы и выслушав всех лиц, участвующих в деле, Комиссия установила, что ООО «Вятский Экспресс» нарушило п. 1 и 20 ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О рекламе».
Выводы комиссии основаны на следующем:
Согласно ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 года №38-ФЗ «О рекламе», рекламой является информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Под объектом рекламирования понимается товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. Товар – это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Спорная информация, размещенная на рекламном плакате на фасаде дома № 44 по ул. Воровского г. Кирова является рекламной, так как предназначена для неопределенного круга лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования и поддержанию интереса к нему, его продвижению на рынке, по своему характеру разовым предложением не является.
Согласно ч. 1 ст. 5 Федерального закона № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. «О рекламе» реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная и недостоверная реклама не допускается.
Ненадлежащей признается реклама не соответствующая требованиям законодательства РФ (ст. 3 Закона).
Из положений статьи 1 Федерального закона № 132-ФЗ от 24.11.1996 г. «Об основах туристической деятельности в РФ» следует, что туристский продукт представляет комплекс услуг по перевозке и размещению, оказываемых за общую цену (независимо от включения в общую цену стоимости экскурсионного обслуживания и (или) других услуг) по договору о реализации туристского продукта.
Продвижение туристского продукта включает комплекс мер, направленных на реализацию туристского продукта (реклама, участие в специализированных выставках, ярмарках, организация туристских информационных центров, издание каталогов, буклетов и другое).
Туроператорская деятельность определена в названном законе как деятельность по формированию, продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая юридическим лицом (туроператором).
Исходя из смыслового и логического содержания спорной рекламы, размещенной ООО «Вятский Экспресс», данная реклама является рекламой туристического продукта, предоставляемого туроператором – ООО «TEZ tour». При этом, само Общество позиционируется в рекламе как туроператор № 1.
Согласно толковому словарю русского языка под редакцией С.И.Ожегова и Н.Ю.Шведова, словосочетание «номер один» означает – самый главный или первостепенный.
В силу п. 1, 20 ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения: о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами; об изготовителе или продавце рекламируемого товара.
Под преимуществом следует понимать превосходство качества рекламируемого товара или оказываемой услуги по каким-либо характеристикам над качеством аналогичного товара или услуги иного/иных производителей. Как заявление о преимуществах, рассматриваются, в том числе формулировки, содержащие прилагательные в превосходной степени: «самый», «только», «лучший», «абсолютный», «единственный», «номер 1» и им подобные. В таких случаях необходимо фактическое и документальное обоснование использования этих слов, иначе реклама признается ненадлежащей.
Следовательно, информацию в спорной рекламе можно воспринимать именно как позиционирование «TEZ tour» в качестве лучшего туроператора, т.е. подтверждение того, что рассматриваемый субъект занимает привилегированное положение среди своих конкурентов по разным критериям.
Таким образом, распространение рекламной информации о том, что «TEZ tour» независимый туроператор № 1, без документального подтверждения достоверности использованных в рекламе сведений, создает преимущество данному Обществу перед другими хозяйствующими субъектами, осуществляющими туроператорскую деятельность, что в свою очередь является нарушением требований п. 1 ч. 3 ст. 5 ФЗ «О рекламе».
Помимо этого, указание о туроператоре – «TEZ tour» как № 1, содержит недостоверную информацию о самом хозяйствующем субъекте, оказывающем рекламируемые услуги, что нарушает п. 20 ч. 3 ст. 5 ФЗ «О рекламе».
Кроме того, ранее постановлением Федерального Арбитражного суда Московского округа от 11.06.2009 г. реклама ООО «Компания TEZ tour», содержащая сообщение «Туроператор № 1», признана ненадлежащей и размещенной с нарушением требований Федерального закона «О рекламе», поскольку информация о превосходстве предоставляемых названным Обществом услуг оператора туристической деятельности не подтверждена документально.
При этом, содержание рекламы «TEZ tour», признанной ненадлежащей, аналогично рекламе, рассматриваемой в данном деле.
Рекламодателем спорной наружной рекламы является ООО «Вятский Экспресс». Факт ее размещения на фасаде дома № 44 по ул. Воровского г. Кирова подтвердил на заседании Комиссии и представитель Общества.
Согласно ч. 6 ст. 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных п. 1 и 20 ч. 3 ст. 5 ФЗ «О рекламе», несет рекламодатель.
Все вышеуказанное позволяет сделать вывод, что нарушение рекламного законодательства произошло по вине ООО «Вятский Экспресс».
Учитывая то, что на момент рассмотрения дела отсутствовало документальное подтверждение того, что нарушение устранено, Комиссия решила выдать ООО «Вятский Экспресс» предписание об устранении нарушения рекламного законодательства.
В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Согласно ст. 2.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях должностное лицо несет ответственность в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.
Должностным лицом ООО «Вятский Экспресс» является ее директор – Колупаев Сергей Николаевич, который согласно Уставу осуществляет текущее руководство деятельностью Общества.
Комиссия считает необходимым привлечь директора ООО «Вятский Экспресс» <...> к административной ответственности.
Руководствуясь ст. 3, ст. 5, ст. 33, ст. 36, ст. 38 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с п.п. 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу следующего содержания: «TEZ tour. Туроператор № 1. Высокие технологии туризма. Уполномоченное агентство «Вятский Экспресс», размещенную ООО «Вятский Экспресс» на фасаде дома № 44 по ул. Воровского г. Кирова, так как она противоречит требованиям п. 1 и 20 ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О рекламе».
2.Признать ООО «Вятский Экспресс» нарушившим п. 1 и 20 ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О рекламе».
3.ООО «Вятский Экспресс» выдать предписание об устранении нарушения рекламного законодательства.
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, в отношении директора ООО «Вятский Экспресс» Колупаева Сергея Николаевича.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в трехмесячный срок.
Решение изготовлено в окончательной форме 26 октября 2011 года.
Приложения
2011-10-26 Приложение к Решению от 26 октября 2011 года № Б/Н Предписание