Решение Кировского УФАС России от 13.09.2010 г № Б/Н

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
Председателя Комиссии – Мильчакова В.В. – руководителя управления и членов Комиссии – Созиновой А.И. – начальника отдела финансовых рынков и рекламы, Рогожкина А.Г.- вед. специалиста-эксперта отдела финансовых рынков и рекламы,
в присутствии:
< > – представителя ЗАО «ИСК «Слобода» по доверенности от 16.08.2010;
протокол вел Овчинников А.Е. – вед. специалист - эксперт отдела финансовых рынков и рекламы;
рассмотрев дело № 30 по признакам нарушения ЗАО «ИСК «Слобода» (610001, г. Киров, Октябрьский проспект, 116 а, офис 209) п. 1 ч. 2 и п. 1 ч. 3 ст. 5 Федерального Закона «О рекламе» от 13.03.2006 года № 38-ФЗ,
Установила:
При осуществлении государственного контроля за соблюдением рекламного законодательства Управлением Федеральной антимонопольной службы по Кировской области установлено, что в 5 и 6 номерах каталога «Под ключ» за май и июнь 2010 года в разделе «Коттеджное строительство» размещена реклама ЗАО «ИСК «Слобода», которая содержит признаки нарушения рекламного законодательства.
Из содержания рекламного материала следует, что ЗАО «Инвестиционно -строительная компания Слобода» является крупнейшим производителем теплых загородных домов из SIP.»
Кроме того, зная, что данный рынок конкурентен, предлагает потребителям из подобного выбирать лучшее, т.е. работу и услугу своего предприятия.
В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 5 Федерального закона № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. «О рекламе» (далее по тексту - Закон «О рекламе») недобросовестной признается реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами. Кроме того, недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами (п. 1 ч. 3 ст. 5 Закона «О рекламе»).
Согласно части 6 статьи 38 Закона ответственность за несоблюдение требований п. 1 ч. 2 и п. 1 ч. 3 ст. 5 несет рекламодатель. Представленные документы (договор № 32 от 15.04.10 г., заключенный между ЗАО «ИСК «Слобода» и ООО «Под ключ»), свидетельствуют о том, что рекламодателем является ЗАО «ИСК «Слобода».
Учитывая то, что указанная выше рекламная информация содержала признаки нарушения п. 1 ч. 2 и п. 1 ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О рекламе» в отношении рекламодателя ЗАО «ИСК «Слобода» было возбуждено производство по делу.
Рассмотрение дела откладывалось в связи с поступлением ходатайства от ЗАО «ИСК «Слобода» о невозможности обеспечить явку своего представителя на заседание Комиссии, а также необходимостью представления дополнительных документов.
На заседании Комиссии по данному делу представитель ЗАО «ИСК «Слобода» пояснила, что информация, размещенная в каталоге «Под ключ» является достоверной и не нарушает прав конкурентов. Указанный каталог распространяется на территории г. Киров и Кировской области. ЗАО «ИСК «Слобода» является крупнейшим производителем SIP-панелей в Кировской области, что подтверждается нашей оборотно-сальдовой ведомостью.
Кроме того, фраза «из подобного выбирайте лучшее» относится к технологии строительства малоэтажных домов из SIP-панелей, так как по качественным характеристикам эта технология превосходит присутствующие на рынке подобные технологии (каркасного, щитового, деревянного) домостроения, что подтверждается протоколами испытаний и сертификатом соответствия Госстроя РФ. При этом, использовав указанную фразу, мы не имели целью утверждать, что наше предприятие проектирует или строит лучше других. Цель ее использования заключалась в том, что мы хотели показать преимущества строительства из SIP-панелей над другими технологиями.
Изучив имеющиеся документы и заслушав доводы ответчика, Комиссия установила, что ЗАО «ИСК «Слобода» нарушен п. 1 ч. 2 и п. 1 ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О рекламе».
Выводы Комиссии основаны на следующем:
Согласно ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 года №38-ФЗ «О рекламе», рекламой является информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Под объектом рекламирования понимается товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. Товар – это продукт деятельности (в том числеработа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Информация, размещенная в 5 и 6 номерах каталога «Под ключ» за май и июнь 2010 в разделе «Коттеджное строительство» соответствует требованиям ст. 3 и является рекламой, служит для привлечения внимания потребителей к ЗАО «ИСК «Слобода» и продукции, производимой предприятием, а также продвижению их на рынке.
В соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона «О рекламе» реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная и недостоверная реклама не допускаются.
Недобросовестной признается реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами (п. 1 ч. 2 ст. 5 Закона).
Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами (п. 1 ч. 3 ст. 5 Закона).
Как было установлено, в 5 и 6 номерах каталога «Под ключ» за май и июнь 2010 в разделе «Коттеджное строительство», был размещен рекламный модуль, содержащий следующую информацию: «ЗАО «Инвестиционно-строительная компания Слобода» является крупнейшим производителем теплых загородных домов из SIP» и высказывание о работе и услугах указанного предприятия «из подобного выбирайте лучшее».
В рассматриваемом случае информация о том, что ЗАО «Инвестиционно-строительная компания Слобода» крупнейший производитель теплых загородных домов из SIP, в силу своего исполнения воспринимается потребителями, как подтверждение того, что указанное предприятие является самым большим среди своих конкурентов. При этом какого-либо ограничения по географическим границам она не содержит, а потому воспринимается как утверждение того, что Общество является самым крупным не только в Кирове и Кировской области, но и в Российской Федерации.
Рынок изготовления конструкционных теплоизоляционных панелей и строительства домов из них конкурентен и представлен не только ЗАО «ИСК «Слобода».
Согласно толковому словарю русского языка под редакцией Ожегова С.И. и Шведовой Н.Ю., слово «лучший» означает «самого высокого качества» или «самого хорошего свойства».
Информация«из подобного выбирайте лучшее» в силу своего исполнения воспринимается потребителями как призыв к приобретению товара и утверждение того, что продукция, производимая ЗАО «ИСК «Слобода», является самой лучшей, т.е. самого высокого качества (свойства).
Какие - либо доказательства, подтверждающие превосходство ЗАО «ИСК «Слобода» над конкурентами и исключительное качество продукции предприятия, которое превосходит по этому показателю продукцию других производителей-конкурентов, в ходе рассмотрения дела не были представлены. При этом в соответствии с действующим законодательством о рекламе, обязанность доказывания соответствия информации действительности возложена на рекламодателя.
Представленные протоколы испытаний и оборотно-сальдовая ведомость ЗАО «ИСК «Слобода» являются лишь подтверждением достаточно высокого качества и объема производимой продукции, а не превосходства над конкурентами и товарами, производимыми ими.
В толковом словаре русского языка под редакцией Ожегова С.И. и Шведовой Н.Ю. понятие «некорректное» сравнение - это сравнение «невежливое», «нетактичное», «неучтивое».
Наряду с тем, что сравнение в рекламе каких-либо характеристик товара разных производителей допускается, закон ограничивает компании в проведении некорректных сравнений. Некорректность является оценочной категорией и носит под собой нравственно-этический подтекст. Так, любая реклама, направленная на продвижение товара, подчеркивающая его преимущество перед другими товарами, находящимися в обороте, может быть признана недобросовестной. При этом не обязательно должно афишироваться имя конкурента. Сравнение должно отличаться нетактичностью, невежливостью, неучтивостью или даже неблагопристойностью.
В рассматриваемом случае, некорректность (невежливость) заключалась в том, что ЗАО «ИСК «Слобода», разместив в каталоге «Под ключ» недостоверную информацию о том, что указанное Общество является крупнейшим производителем теплых загородных домов из SIP и высказывание о работе и услуге указанного предприятия «из подобного выбирайте лучшее», предоставило потребителям информацию о своей исключительности в качестве некого преимущества. Указанные утверждения поставили ЗАО «ИСК «Слобода» в заведомо выгодное положение по отношению к другим предприятиям - конкурентам, производящим аналогичную продукцию (п. 1 ч. 2 и п. 1 ч. 3 ст. 5).
Учитывая изложенное, антимонопольный орган считает, что позиционирование ЗАО «ИСК «Слобода», как крупнейшего производителя теплых загородных домов из SIP», а также работ и услуг предприятия, как лучших среди подобных, в рассматриваемом случае некорректно, недостоверно и нарушает принципы добросовестной конкуренции, создавая преимущества отдельному хозяйствующему субъекту на рынке.
Согласно ч. 6 ст. 38 ФЗ «О рекламе» за нарушение требований п. 1 ч. 2 и п. 1 ч. 3 ст. 5 ответственность несет рекламодатель.
Рекламодателем является ЗАО «ИСК «Слобода» (договор № 32 от 15.04.10 г., заключенный между ЗАО «ИСК «Слобода» и ООО «Под ключ» и дополнительное соглашение от 15.04.2010).
Все вышеуказанное позволяет сделать вывод, что нарушение рекламного законодательства произошло по вине ЗАО «ИСК «Слобода».
Учитывая тот факт, что ненадлежащая реклама в настоящий момент не распространяется, Комиссия решила предписание об устранении нарушения законодательства о рекламе не выдавать.
В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Согласно ст. 2.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях должностное лицо подлежит административной ответственности в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. Должностным лицом ЗАО «ИСК «Слобода» является генеральный директор Кодолов Сергей Геннадьевич, который руководит текущей деятельностью предприятия и несет ответственность за соблюдение действующего законодательства. При этом он лично согласовал макет рекламы, не убедившись в достоверности представляемой к размещению информации, что привело к нарушению рекламного законодательства.
Комиссия считает необходимым привлечь генерального директора ЗАО «ИСК «Слобода» к административной ответственности.
Руководствуясь ст. 3, ст. 5, ст. 33, ст. 36, ст. 38 Федерального закона «О рекламе», и в соответствии с п.п. 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, размещенную ЗАО «ИСК «Слобода» в 5 и 6 номерах каталога «Под ключ» за май и июнь 2010 в разделе «Коттеджное строительство», содержащую информацию о том, что «ЗАО «Инвестиционно-строительная компания Слобода» является крупнейшим производителем теплых загородных домов из SIP» и высказывание о работе и услуге «из подобного выбирайте лучшее», так как она противоречит требованиям п. 1 ч. 2 и п. 1 ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О рекламе».
2.Признать ЗАО «ИСК «Слобода», нарушившим п. 1 ч. 2 и п. 1 ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О рекламе».
3.Предписание об устранении нарушения рекламного законодательства не выдавать.
4.Передать материалы дела ведущему специалисту - эксперту Кировского УФАС России Рогожкину Андрею Геннадьевичу для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.3 КоАП РФ, в отношении генерального директора ЗАО «ИСК «Слобода».
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в трехмесячный срок.
Решение изготовлено в окончательной форме 13.09.2010 года.
Председатель Комиссии
В.В. Мильчаков
Члены Комиссии
А.И.Созинова
А.Г.Рогожкин